La CFTC a accordé une dispense conditionnelle d'enregistrement de courtier aux fournisseurs de logiciels passifs dans le cadre d'une position de non-action qui établit 10 exigences pour les développeurs offrant des outils connectés au négoce de produits dérivés réglementés.
La Division des participants au marché de la CFTC a déclaré dans un communiqué du 17 septembre qu'elle avait émis une position de non-action pour les fournisseurs de logiciels passifs utilisés pour faciliter le négoce de produits dérivés.
Selon cette position, le personnel de la division ne recommandera pas à la Commission de prendre des mesures coercitives contre un fournisseur qualifié ou son personnel pertinent pour avoir omis de s'enregistrer en tant que courtier introducteur ou personne associée à un courtier introducteur. La protection s'applique uniquement aux activités couvertes par la lettre et reste soumise à ses conditions énoncées.
Les fournisseurs de logiciels peuvent se qualifier lorsque leurs produits permettent aux utilisateurs de négocier avec des courtiers en commissions à terme (FCM), des courtiers introducteurs et des marchés de contrats désignés (DCM) enregistrés. Les utilisateurs doivent rester des clients ou des membres directs de l'entité réglementée gérant leurs transactions, plutôt que de devenir des clients du fournisseur de logiciels.
Bien que le titre fasse référence aux développeurs de cryptomonnaies, le langage de la CFTC couvre les fournisseurs de logiciels passifs impliqués dans les marchés de produits dérivés réglementés. Les développeurs de portefeuilles crypto et d'autres sociétés de logiciels d'actifs numériques peuvent entrer dans ce cadre lorsque leurs outils connectent les utilisateurs à des produits dérivés éligibles, mais la position n'offre pas une protection générale pour chaque développeur ou application crypto.
La lettre du personnel 26-25 rend la position disponible aux fournisseurs qualifiés après que l'agence ait accordé un traitement similaire en vertu de la lettre du personnel 26-09. La lettre antérieure répondait à une demande impliquant un logiciel qui donnait aux utilisateurs accès à des produits dérivés réglementés tout en laissant l'exécution des transactions, les comptes clients et le contrôle des actifs aux firmes enregistrées.
La nouvelle position n'est pas une exemption formelle de la loi sur les bourses de commerce (Commodity Exchange Act). Selon la description de la CFTC de son processus de lettre du personnel, une lettre de non-action signifie que la division émettrice ne recommandera pas de mesures coercitives pour le non-respect d'une disposition légale spécifiée. Elle ne modifie pas la loi et ne lie pas les autres divisions de la même manière qu'une règle de la Commission.
Parmi les 10 conditions, un fournisseur et le personnel engagé dans les activités couvertes ne peuvent pas faire l'objet d'une inéligibilité légale. Ces inéligibilités peuvent inclure certaines condamnations, ordres réglementaires ou autres conclusions légales qui empêchent une personne de participer à des activités de produits dérivés enregistrées.
Les clients utilisant le logiciel doivent avoir une relation directe avec la bourse ou l'intermédiaire enregistré qui les dessert. Ils doivent également pouvoir accéder à l'entité enregistrée sans utiliser le logiciel du fournisseur, ce qui empêche le développeur de devenir le seul moyen pour le client d'accéder à la firme réglementée.
Le fournisseur ne peut pas publier de publicité ou de matériel promotionnel qui nécessiterait l'approbation préalable de la National Futures Association si l'entreprise était enregistrée en tant que courtier introducteur. Bien que les développeurs puissent commercialiser leur logiciel dans les limites de la lettre, la condition restreint les comportements ressemblant à la promotion réglementée de courtage.
Pour utiliser cette position, un fournisseur doit déposer un avis auprès de la Division des participants au marché et accepter de satisfaire à toutes les conditions. Le dépôt doit également inclure le consentement à la juridiction de la CFTC pour enquêter sur le fournisseur et poursuivre l'application des lois en cas de violations liées à ses activités couvertes.
La dispense restera en vigueur jusqu'à la date d'entrée en vigueur de toute règle ou directive de la Commission traitant de la manière dont les exigences relatives aux courtiers introducteurs s'appliquent à l'activité logicielle couverte. Une future réglementation pourrait donc remplacer la position du personnel par un cadre permanent ou imposer un test d'enregistrement différent.
La question de l'enregistrement est importante car les courtiers introducteurs sollicitent ou acceptent normalement des ordres impliquant des contrats à terme, des options sur matières premières, des swaps ou certaines transactions de détail sur matières premières sans détenir de fonds clients. Un logiciel passif peut exécuter une partie de ce processus par le biais de code, même si son développeur ne contrôle jamais les actifs ou n'exécute pas la transaction lui-même.
Comme expliqué précédemment par crypto.news dans son examen de la structure d'enregistrement de la CFTC, les courtiers introducteurs se situent aux côtés des courtiers en commissions à terme (FCM), des marchés de contrats désignés (DCM), des organisations de compensation et d'autres participants réglementés du système américain de produits dérivés. Chaque catégorie comporte des obligations distinctes en matière d'enregistrement, de conduite et de conformité.
Pour les développeurs servant des clients américains, cette position offre un moyen de proposer des outils qualifiés sans assumer immédiatement toutes les obligations liées à l'enregistrement de courtier introducteur. L'accès reste lié aux entreprises réglementées par la CFTC, tandis que les développeurs doivent rester dans les limites couvrant les relations clients, le marketing et la surveillance réglementaire.
Les utilisateurs américains ne reçoivent pas la permission de négocier des produits qui leur seraient autrement indisponibles. La lettre concerne le statut d'enregistrement du fournisseur de logiciels, et non la conformité d'un dérivé, d'une bourse ou d'une transaction client particulière avec la loi américaine.
La CFTC conserve également ses pouvoirs d'exécution en dehors de la question étroite de l'enregistrement couverte par la lettre. La fraude, la manipulation, la sollicitation illégale et les violations des conditions peuvent toujours déclencher des mesures réglementaires, tandis que les bourses et intermédiaires enregistrés restent responsables de leurs propres obligations en vertu de la loi sur les bourses de commerce.
Les produits dérivés crypto réglementés relèvent déjà de la juridiction de l'agence. Les contrats à terme, options et swaps liés aux matières premières numériques doivent être négociés via la structure réglementaire américaine applicable, et la CFTC a déjà intenté des actions contre des plateformes offshore accusées d'offrir des produits crypto à effet de levier aux clients américains sans enregistrement.
Pour les fournisseurs de portefeuilles et d'interfaces passifs, le contrôle des biens des clients et des décisions de transaction peut être essentiel pour déterminer si leur comportement reste dans les limites de la lettre. Un développeur qui prend la garde, recommande des transactions, génère des signaux explicites d'achat ou de vente, ou agit comme intermédiaire en contact avec le client pourrait présenter des faits en dehors du modèle passif abordé par la CFTC.
L'annonce de la CFTC est intervenue le même jour que la Securities and Exchange Commission a émis une exemption de négociation distincte de cinq ans pour les plateformes éligibles offrant des actions tokenisées du National Market System.
En vertu de l'ordre de la SEC, les plateformes approuvées peuvent utiliser des teneurs de marché automatisés (AMM) et des pools de liquidité autorisés pour le négoce d'actions tokenisées. Les tokens couverts doivent offrir les mêmes droits et privilèges que les actions traditionnelles qu'ils représentent, tandis que les produits synthétiques qui ne font que suivre le prix d'une action ne sont pas qualifiés.
Les plateformes éligibles sont soumises à des limites sur les symboles boursiers pris en charge et l'activité de négociation. Les contrats intelligents doivent être publics et auditables, et la négociation d'une action tokenisée doit cesser lorsque la bourse principale suspend l'action sous-jacente. La SEC a également demandé des commentaires publics alors qu'elle envisage d'éventuels changements au cadre.
Les deux actions des agences ont suivi l'échec du Sénat à faire avancer la loi CLARITY sur le marché des actifs numériques (Digital Asset Market CLARITY Act). Les sénateurs ont rejeté la clôture le 15 septembre par 50 voix contre 49, laissant la motion à 10 voix des 60 nécessaires pour entamer le débat.
Le projet de loi visait à répartir la surveillance des actifs numériques entre la SEC et la CFTC tout en établissant des voies d'enregistrement pour les bourses et autres intermédiaires. Sept sénateurs démocrates qui s'étaient opposés à la clôture ont depuis rouvert les négociations, bien qu'aucun deuxième vote de procédure n'ait été programmé.
Séparément du projet de loi sur la structure du marché, le Comité des voies et moyens de la Chambre des représentants a fait avancer la loi sur la certitude fiscale des actifs numériques (Digital Asset Tax Certainty Act) par un vote de 38 contre 5 le 16 septembre. La proposition aborde les récompenses de staking, les prêts d'actifs numériques, les règles de vente à découvert simulée ("wash-sale rules"), le traitement des courtiers et une exemption proposée pour certains frais de réseau et de transaction allant jusqu'à 10 $.
